En tiempos de la posverdad, cuando muchos se justifican en las verdades relativas y frente a la proliferación de las fake news (noticias falsas), queda claro que estamos atravesando por una crisis de valores que nos vicia como humanidad. Problemas como el terrorismo, la inmigración, la desigualdad social nos cuestionan como sociedad y cuestionan el papel del Estado. Males del pasado que creímos superados hoy están vigentes; el auge del racismo, el caudillismo, el fanatismo religioso nos demuestran que nunca se fueron, siempre estuvieron ahí; la diferencia es que quienes padecen de estas enfermedades se sienten respaldados para dejar salir sus demonios.
Frente a la arremetida oscurantista, tenemos la esperanza del conocimiento. Nuestro compromiso es con la libertad, con la democracia, con el debate de ideas, con la construcción de la academia, con el respeto por la ciencia. Por eso espacios como Opinión Jurídica se hacen más relevantes, pues son nuestra medicina, escudo y arma de protección.
Ponemos a consideración de nuestros lectores nueve artículos de múltiples temáticas del derecho. Investigadores de Brasil, Chile, México y Colombia comparten con nosotros su conocimiento, sus temores, pero también sus conclusiones y soluciones. Investigar no es fácil, es el resultado de muchas horas de lectura, noches en vela y tasas de café, tener en la cabeza preguntas y buscar respuestas, lentamente ir hilando frases y conceptos para la obtención de un texto que luego con humildad le será presentado a la comunidad académica, pero es solo el comienzo, pues el investigador debe estar presto a la discusión, permitir la confrontación de ideas y, si es del caso, a aceptar que se pudo haber incurrido en error.
Por eso Opinión Jurídica (número 31) quiere hacer un reconocimiento a los investigadores que, con tanto esfuerzo y dedicación, nos ayudan a no claudicar frente a la fe ciega y crédula del fanatismo, a no rendirnos ante quienes, disfrazados de institucionalidad, pretenden abusar del poder. Señores investigadores, gracias, por mostrarnos que no todo está perdido, que hay esperanza para la razón y es posible, al menos por ahora, pensar en un mundo mejor.
La noción de acto administrativo: un análisis desde la discrecionalidad en la actuación de la Administración
Ciro Nolberto Güechá Medina
La definición clásica de acto administrativo implica una expresión de voluntad de la Administración que surte o busca surtir efectos jurídicos, y en esta medida los criterios de unilateralidad y discrecionalidad han primado en la naturaleza de los mismos; sin embargo, en la presente investigación, se hacen nuevos planteamientos sobre dicha naturaleza, a partir de la inexistencia de discrecionalidad administrativa, con el fin de establecer un criterio adecuado en la definición y naturaleza jurídica del acto administrativo. El artículo contiene reflexiones y argumentaciones desde la doctrina, la jurisprudencia y la legislación colombina, pero con un criterio de derecho comparado, que permite un adecuado análisis del tema.
El derecho económico y su papel como agente vinculante de la sociedad y la naturaleza en la perspectiva de un desarrollo integral
Hernán Alberto Villa Orrego
El presente artículo analiza el papel que debe cumplir el derecho económico como elemento articulador de las relaciones sociedad-naturaleza en la perspectiva de lograr un desarrollo integral para Colombia en el marco del Estado social de derecho. Este propósito implica establecer los orígenes del derecho económico a partir de las relaciones que surgen entre el derecho y la economía para presentarlo como una rama autónoma del derecho y distinguirlo del enfoque del análisis Económico del Derecho (AED). Desde esta visión el derecho económico se ha constituido en una importante herramienta para que el Estado intervenga en la economía con el objetivo de corregir los fallos del mercado, incluidos los generados por la contaminación. El gran desafío que enfrenta la humanidad en el siglo XXI es buscar soluciones a los problemas del deterioro ambiental y en este sentido este escrito presenta al derecho económico como una alternativa para reequilibrar las relaciones sociedad-naturaleza.
Los estados de excepción en el régimen constitucional colombiano
Mary Luz Tobón-Tobón,David Mendieta-González
A partir de un análisis jurídico en torno a la regulación de los estados de excepción en el ordenamiento jurídico colombiano, y de las valoraciones realizadas por parte de la Corte Constitucional, este texto tiene como objetivo demostrar que, gracias a la Constitución colombiana de 1991, hoy en Colombia existe un régimen de los estados de excepción, dotado de amplias garantías y controles para proteger los derechos de los ciudadanos. Por tal motivo, inicialmente se realizará un recorrido histórico de esta figura, señalando los aspectos más importantes que existen en la actual regulación de los poderes excepcionales. Finalmente, se abordará el estudio de cada uno de los estados de excepción: estado de guerra exterior (art. 212 C. P.), estado de conmoción interior (art. 213 C. P.), y estado de emergencia económica, social y ecológica (art. 215 C. P.), definiendo claramente la naturaleza, los límites, y los presupuestos de cada uno, lo que nos permitirá demostrar el giro copernicano con respecto al antiguo régimen del estado de sitio.
As limitações do racionalismo emancipador eurocêntrico à luz do pluralismo jurídico enquanto criticidade periférica
Antonio Carlos Wolkmer,Lucas Machado Fagundes
O pluralismo jurídico apresenta a problematização da fonte do direito não ser somente o Estado, pois as comunidades organizadas também produzem normas. Logo, qual seria a fundamentação dessa compreensão jurídica plural? É possível encontrar uma racionalidade de tipo emancipatória que visualiza o pluralismo jurídico como capacidade racional de emancipar os sujeitos em dada situação de opressão. Contudo, a ideia desta racionalidade deve ser observada em uma realidade histórica concreta e isso demanda a observação do tipo de racionalidade enquanto potencialidade crítica do direito. Ora, o trabalho considera as limitações do racionalismo emancipador e explora o caráter de criticidade do pluralismo jurídico na realidade periférica. O objetivo geral do estudo é refletir sobre os limites do racionalismo emancipatório e, de forma específica renovar a perspectiva da racionalidade mancipatória no horizonte pluralista da libertação. Tais objetivos serão buscados por meio de uma pesquisa bibliográfica e de uma metodologia analética. Portanto, a contribuição do estudo é abrir o horizonte emancipador como fenômeno intramoderno e verificar a existência de outras facetas.
Hacia el rescate del método socrático en el aprendizaje actual del derecho procesal
Enrique Letelier Loyola
En este artículo se busca destacar la importancia del pensamiento crítico en el proceso de enseñanza y aprendizaje del derecho procesal, planteando como cuestiones previas las preguntas sobre qué enseñamos como Derecho, por qué es necesario enseñarlo y cómo deberíamos hacerlo. En el ámbito de las metodologías de enseñanza y aprendizaje del derecho, el denominado método socrático parece ser muy idóneo para entender el fenómeno normativo, pues obliga a los enseñantes y aprendices a formular preguntas siguiendo las reglas del pensamiento y a construir las repuestas en un contexto de diálogo. Ello facilita que se desarrollen las distintas etapas del pensamiento hasta llegar al pensamiento crítico, que es reflexión sobre sí mismo. El desarrollo de un método como el socrático permite abandonar el modelo catedrático tradicional, facilita el avance y demostración de las competencias de los estudiantes y puede aplicarse en armonía con el uso de las nuevas tecnologías de la comunicación.
Hacia nuevos paradigmas de interpretación para la libertad de procreación
Gustavo González Galindo
El somero estudio que se ha realizado en torno a la libertad de procreación ha sido desde una perspectiva reponderantemente permisiva, dejando de lado la parte de responsabilidad de los sujetos activos de ese derecho humano, lo que ha originado una escasa intervención estatal en políticas de planificación familiar, así como una vertiginosa explosión demográfica, que conlleva los problemas propios de la sobrepoblación. Derivado del incremento poblacional y sus inminentes problemas, surgió el objetivo de identificar las causas que lo han propiciado, a fin de buscar acciones que ayuden a contrarrestarlas; así se llegó a vislumbrar como una causa originaria la incipiente participación estatal, por lo que se propone replantear lainterpretación de este derecho fundamental a la luz de la teoría de la ponderación que, a través de su método sustentado principalmente en la ley del peso, ha demostrado ser de gran utilidad para la solución de colisiones de derechos, que busque compatibilizar los intereses de los individuos con los de la sociedad y permita establecer nuevas políticas públicas que ayuden a desacelerar la alarmante explosión demográfica.
La convergencia de elementos creativos como literatura, música, pintura e, incluso, cine en la producción de los videojuegos ha permitido que estos sean el octavo arte en el marco de las industrias creativas. No obstante, una obra de este tipo debe contar con un soporte informático que le permita ser jugada y determinada por el usuario, lo cual aporta un grado de interacción inusual en el resto de creaciones que hacen parte suya. El objetivo central de este trabajo es determinar, mediante una investigación cualitativa, la forma más adecuada de proteger jurídicamente los videojuegos, pues, si bien en el mundo se ha desarrollado una adecuación partiendo de dos grandes vertientes del derecho de autor (el software y las obras multimedia), ambas poseen falencias que podrían ser fácilmente superadas bien sea con la aplicación de una analogía con la obra cinematográfica o mediante la creación de una categoría de obra específica denominada videojuego.
Los tipos sancionatorios en blanco en el proceso disciplinario. Un análisis desde el debido proceso
Jonathan Zapata Flórez
El derecho disciplinario se compone de un conjunto de normas jurídicas sustantivas y procedimentales que tienen como finalidad determinar ciertos actos objeto de reproche, previendo las sanciones que se pueden imponer a un conjunto de personas a través de un procedimiento especializado. Como derecho sancionador se compone de tipos que determinan los hechos y la sanción respectiva, con la peculiaridad que en asuntos disciplinarios estos poseen una estructura flexible. Este artículo plantea y concluye que los tipos en blanco pueden resultar atentatorios del debido proceso. El escrito comienza dando cuenta de la naturaleza del derecho disciplinario, luego aborda el tema del tipo en blanco para pasar a relacionarlo con el conflicto que su aplicación suscita de cara al derecho fundamental al debido proceso.
Sobre la teoría del abuso del derecho y en especial del abuso de las mayorías en el derecho societario colombiano
Wilson Iván Morgestein Sánchez
A través del presente escrito se hará un estudio del abuso de los derechos de las mayorías en las sociedades comerciales en Colombia. Así, se realizará una exposición de los aspectos genéricos de la doctrina del abuso del derecho y de varias de las instituciones del derecho de sociedades colombiano para entregar a la comunidad jurídico-empresarial colombiana una propuesta de solución basada al abuso, en una interpretación y aplicación neo-contractualista de las diversas normas que integran nuestro ordenamiento jurídico societario.